El análisis económico del derecho encuentra sus orígenes con los postulados del economista Ronal Coase, pero en los últimos tiempos quien se encargó de desarrollar con mayor énfasis en el aspecto jurídico fue Richard Posner, quien es magistrado y por eso su análisis es más nutrido de ejemplos y situaciones más típicas para los profesionales en áreas judiciales.
El análisis económico del derecho busca emplear las variables económicas a situaciones jurídicas, es decir, que busca que las instituciones jurídicas usen los recursos de manera eficiente, porque los recursos son escasos y no son ilimitados. Por tanto busca responder preguntas como ¿cómo deben estar reguladas las instituciones para ser más eficientes?.
Desde la perspectiva de un caso judicial, las partes del proceso están interesadas en buscar la solucionar al caso en concreto, solucionar la litis (pleito) actual, pero enfocados desde el análisis económico del derecho no basta que se solucione el caso concreto sino que busca que la solución sea eficiente y que por tanto prevenga que surjan situaciones jurídicas problemáticas similares en el futuro o que se ocasione efectos contrarios a lo que se está resolviendo, con un ejemplo podemos tener mejor claridad, imaginemos el caso de una viuda de 70 años muy enferma, que no ha pagado la renta de su departamento por 5 meses, el propietario le ha iniciado un proceso de desalojo y el juez antes de sentenciar reflexiona la situación de la anciana viuda, que si es desalojada del departamento probablemente por el stress y su condición de salud fallezca, el juez está considerando dejar a la anciana en el departamento y fallar a su favor, pero si el juez llegara a fallar de esa forma ocasionaría en la realidad efectos opuestos, porque al sentar precedente que las mujeres de avanzada edad, con salud débil y viuda tienen privilegios para quedarse en el inmueble siendo morosas, los que alquilan inmuebles tomarán precauciones al respecto quizá elevando la renta, solicitando garantías excesivas o incluso negándose a alquilar a mujeres de esas condiciones.
Por tanto, al ser el objetivo del análisis económico del derecho la búsqueda de la eficiencia, tratará de responder en el caso de la propiedad preguntas como la siguiete:
¿Cómo debe ser regulado el derecho de propiedad para que el derecho de propiedad sea un derecho eficiente?
Una de las características que debe tener el derecho de propiedad, desde la perspectiva del análisis económico es que cada bien debe ser asignado a alguien, cada recurso limitado (bien) debe tener un titular (un dueño-propietario), porque cuando los recursos tienen un titular el desarrollo del bien del que se es propietario mejora rápidamente. Pensemos en un mundo donde no hay derecho de propiedad, si yo soy un agricultor y trabajo la tierra, invierto y cosecho y tengo el producto, y alguien viene y se lo lleva y no tengo la titularidad para poder oponerme, qué incentivo tengo para volver a trabajar la tierra si volverá a sucederme lo mismo, mejor también me dedico a aprovecharme del trabajo ajeno.
En el oriente, el suelo árida o desértico está en expansión, sin embargo en los lugares donde el régimen de propiedad es individual, el suelo desértico y árido disminuye, porque los titulares buscan cuidar su propiedad privada, porque se benefician de ella, es el dinamismo del mercado cuando realizamos mejoras a nuestra propiedad sabiendo que su precio está aumentando y que ante una posible venta podemos obtener ganancias de ella, lo que genera que también nuestro comportamiento esté motivado por un incentivo al uso racional de los bienes.
Nuestro comportamiento con la titularidad de algún bien cambia radicalmente lo podemos apreciar imaginando el uso que le dan los funcionarios públicos a los vehículos institucionales, sobrexplotando muchas veces su capacidad, siendo negligentes al conducir, muchas veces chocando o rajando el vehículo, un uso negligente y descuidado, obviamente porque quien asume los costos de cualquier avería o reparación es la institución pública y no sus propios bolsillos, diferente es la realidad cuando ese mismo funcionario luego de unos años de ahorro consigue comprarse un vehículo, prácticamente lo cuida más que a él mismo, siendo muy cuidadoso en su uso y exigiendo de personas que lo acompaña que sean cuidadosos ya que ahora si el que asume los costos será él, demostrando que si una persona ostenta o no la titularidad su conducta varía significativamente con ese bien (eso explica por ejemplo porque los recursos en útiles de oficina en empresas privadas son gastados más eficientemente que en instituciones públicas).
En conclusión, la titularidad genera un cambio de actitud en las personas de ser derrochadoras a ser más eficientes, por los incentivos que tiene el titular cuando se comporta eficientemente (si no derrocha no tiene que pagar por los excesos, si invierte en mejoras el valor del bien aumentará), entonces un régimen de propiedad donde se puede individualizar a los titulares de cada bien es más eficiente que aquel donde la propiedad es de todos.
*Imagen consultada el 24-10-2013 [en línea]. Disponible en https://blogger.googleusercontent.com/img/b/R29vZ2xl/AVvXsEi73kSjT-9keKTqNkghi6_I47-mRkAxuuyHKMO4aTvrLMQHQ-wFpAe6RCbBhNW-OfN3rYMizw_kvnQGZU-yogL6f5H5tJb5GU7Lu1m0RiO8dEMF07R3KAYtf3tEMr95SMhF2LdULmFWfm7Q/s1600/cultivo+de+esp%C3%A1rrago+en+Per%C3%BA.jpg
*Imagen consultada el 24-10-2013 [en línea]. Disponible en https://blogger.googleusercontent.com/img/b/R29vZ2xl/AVvXsEi73kSjT-9keKTqNkghi6_I47-mRkAxuuyHKMO4aTvrLMQHQ-wFpAe6RCbBhNW-OfN3rYMizw_kvnQGZU-yogL6f5H5tJb5GU7Lu1m0RiO8dEMF07R3KAYtf3tEMr95SMhF2LdULmFWfm7Q/s1600/cultivo+de+esp%C3%A1rrago+en+Per%C3%BA.jpg
